2018年4月24日,苏美达资本联合中伦律师事务所举办了“金融强监管下的私募股权基金运作高峰论坛”,取得了较高的关注度和良好的反响。会后三天,也就是4月27日,国家有关部委便发布了如雷贯耳的“资管新规”。


时隔四个月,8月28日,苏美达资本联合金杜律师事务所举办了“上市公司股权高质押下的投票权委托与重大资产重组高峰论坛”,共同探讨上市公司股票高比例质押对当下资本市场的影响及质押危机解决之道。而在高峰论坛举办的前一天,也就是8月27日,中国政府网发布了“国务院金融稳定发展委员会召开防范化解金融风险专题会议”,指出防范化解上市公司股票质押风险要充分发挥市场机制的作用,地方政府和监管部门要创造好的市场环境,鼓励和帮助市场主体主动化解风险。


如今,针对愈演愈烈的上市公司股票质押风险,10月上旬开始,一些地方政府出台了促进上市公司健康稳定发展的若干措施,已安排巨额专项资金,从债权和股权两个方面入手,改善上市公司流动性。


在此情势下,苏美达资本决定重温本次“上市公司股权高质押下的投票权委托与重大资产重组高峰论坛”的精彩内容,将几位嘉宾的现场分享一一呈现给大家。


本期向大家介绍的第五位分享嘉宾是新港美达创业投资管理有限公司风控总监王舒先生。今天他为我们带来的分享主题为《私募基金投资股权收益权转让及回购实务分析》。


嘉宾简介

王舒先生,是苏美达资本旗下基金管理人南京新港美达创业投资管理有限公司风控总监,曾从事律师工作10余年,在合同审查、尽职调查等方面有丰富的经验。


以下为王先生的精彩分享内容:


很荣幸有这个机会和大家做一个分享,论坛的主题是“上市公司股权高质押下的投票权委托与重大资产重组”,而我的职务是私募股权基金公司的风控总监。为了契合论坛的主题,同时又是我比较熟悉的“基金风控”领域,所以我分享的题目是“私募基金投资股权收益权转让及回购实务分析”。基金的股权收益权转让和回购业务,其实也就是基金的“质押式回购”业务。



一、定义内容


股权收益权转让及回购的交易模式并不复杂,资金融入方以合同的形式将所持有的股票或股权的收益权转让资金融出方,以融入资金,并约定在未来回购股权收益权,回购价格可以是固定价格,也可以是市场价。


由于上市公司的股票有很多的限售情形,为了解决限售股的融资问题,就有了这种创新的“收益权转让和回购模式”,目前常见于信托机构的信托产品中。


目前也有基金在参与“股权收益权转让与回购”,基金参与的交易结构也不复杂,由基金作为资金的出资方。


二、案例分析

以两个案例作为切入点看看法律上对股票收益权转让和回购的认定,一个案例是江苏的,一个是上海的,两个案例的判决结果大体一致。


金玖锐新要求王xx按照约定回购st建机的股票,但是王xx认为合同无效,理由是违反了限售股以及民间借贷的有关规定。而法院最终判决合同有效,但是认为约定的利息过高,调整为年化24%/年。


我们认为判决结果是一种进步,对保护合法的创新金融模式具有非常重要的意义,但法院将回购收益率调低至24%的裁判思路却有待商榷。既然法院认定本案的法律关系为一种新型的法律关系,就不应该再沿用旧的民间借贷纠纷的裁判规则,法院的做法显得有些保守。



三、法律性质与合规要求



虽然法院认定合同有效,但是在合规上,这种交易模式是有一定问题的。首先,私募股权基金能否从事“收益权转让及回购”的交易?这个问题涉及到基金业协会对基金专业化运营的规定。中基协在2016年的时候发文要求私募证券基金,私募股权/创投基金、其他类私募基金三种类型,基金管理人只能选择一种,不得兼营。


中基协将私募基金分为八小种类型,分别为私募证券基金,私募股权/创投基金、其他类私募基金和它们的FOF基金。不同基金类型又对应着不同的产品类型,中基协还对每种产品类型做了定义。从中基协的产品类型看,证券、股权和其他类三种类型的基金都有其他类产品,但是这三种其他类产品的内容是不一样的。其他类私募基金的其他类产品,范围较广,我们讨论的股权收益权包含在其他类私募基金的其他类产品里。


在基协的划分里面,包括“各类收益权”在内的非标债权,属于其他类私募基金的投资领域。其他类私募基金在2017年前发展较为顺利。


2018开始,中基协开始对其他类私募基金从严监管,甚至还取消了其他类私募基金管理人的登记。协会禁止了其他类私募基金管理人的备案,但是对其他类基金产品又是什么态度呢?


从以上中基协基金备案的统计数据来看,今年备案的其他类私募产品数量和范围范围都在明显缩小。


而对于回购的态度,中基协的要求是不能搞明股实债。而实践当中基金投资时对赌的情况很普遍,对赌是否会被认定为“明股实债”,要具体问题具体分析。不以固定价格回购作为对赌条件的,一般不认为是明股实债。


从备案的实务操作来看,目前中基协对股权收益权的备案是较为谨慎的。


新政后,投资股权收益权的私募基金都是其他类私募基金。如果股权收益权转让和回购是其他私募基金管理人的业务,那么私募股权基金类型里的其他私募基金产品又是指什么?


从目前的实务来看,私募股权基金类型里的其他私募基金产品,主要包括了“股+债”、股东借款、债转股等内容,范围比其他类私募基金要小。


经过上面的分析,可以得出一个结论,私募股权基金从事股权收益权转让和回购,在法律上是有效的,但在合规上是有问题的,希望大家能够注意。



作为一个风控人员,既要关注业务,有“业务思维”,又要注意风险控制,有“风控思维”,即做好产品结构设计和风险管理的结合。今后我会继续关注基协的政策动向,希望如果中基协有新的政策,新的监管思路,还能有机会跟大家分享,谢谢!


以上分享内容为嘉宾个人观点,不代表本公司意见。







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发布时间:

2018/11/29 17:35:00

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